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民法典各分为什么(民法典来了)

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编辑: 《民法典》保证合同的规定中,有些内容将与破产法的适用联系起来。 为了正确理解和正确适用,这次特别邀请了海淀法院专家咨询委员会委员、中国人民大学王欣新教授从破产法角度解读民法典合同的担保合同的部分重点条款。

03010 (以下称《中华人民共和国民法典》 )于2020年5月28日通过,自2021年1月1日起施行。 《民法典》元《民法典》中的“保证”保证包含在合同篇的调整中,同时对保证合同中需要添加和修改的内容进行相应的调整。 《担保法》担保合同的规定中有直接或间接涉及破产或破产法适用问题的部分,为此需要从破产法的角度进行解读和分析,进一步细化完善,思考如何顺利实施。

01

《民法典》 第681条

“担保合同是指为了保障债权的实现,担保人与债权人约定,债务人不履行到期债务或者当事人发生约定的情况时,担保人履行债务或者承担责任的合同。 ”

该规定与原《民法典》第6条的规定相比,在保证人必须承担保证责任的情况下增加了“发生当事人约定的情况”。 这项修改具有重要意义,有助于更准确地体现担保合同的内容,同时也可能影响破产问题。 例如,《担保法》规定债务人不履行到期债务时,债权人可以追究担保人的担保责任,但对债务未到期时债务人丧失清偿能力如何及时处理担保责任没有规定。 因此,债权人认为必要的,可以在担保合同中约定。 债务人发生破产原因,但由于各种原因未能及时办理破产手续的,担保人的担保责任将提前期限。 这包括相应取消一般保证人的先诉抗辩权,提前向债权人履行未到期的保证责任,更好地保障债权人的正当权益。

02

《民法典》 第686条

“担保的方式包括一般担保和连带责任担保。 当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。 ”

根据《民法典》第19条的规定,当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。 这一担保责任的重大修改,也将影响破产程序中担保人责任的认定和追究,特别是债务人或者担保人进入破产程序时对一般担保人的抗辩权的先诉处理。

03

《担保法》 第687条

“当事人在保证合同中,债务人不能履行债务时,保证人约定承担保证责任的,为一般保证。 一般担保人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,对债务人的财产依法强制执行也不能履行债务的,有权拒绝对债权人的担保责任。 但是,以下任一情况除外。 (一)债务人下落不明且无可执行的财产的; (二)人民法院受理债务人破产案件(三)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务的能力。 (四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。 ”

本条规定中“就债务人财产依法强制执行也不能履行债务”的认定,以法院对债务人作出终止此次执行的裁定书为标准是明确和适当的。 这里必须特别注意的是,立法应对一般保证人先提出抗辩权的各种情况的补充和修改。 立法对第一款情况规定的文字进行了调整,将“债务人下落不明且无可执行的财产”替换为“债务人地址发生变更,债权人要求履行债务发生重大困难的情况”,表达更加明确,但实质内容没有变化。 第二款删除原《民法典》规定的“人民法院受理债务人破产案件”之后“中止执行手续”的一半冗长词。 人民法院受理债务人破产案件的,应当依法中止执行,因此无需重复。 最重要的是,增加了第三款规定,规定应当取消一般担保人先提出抗辩权的情形,“债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或丧失债务履行能力”。 提高界定这种情况的实践意义,尽管债务人事实上已经发生破产原因,丧失了履行债务的能力,但由于各种当事人的主观或社会客观原因,有时不能进入破产程序,在这种情况下,如果继续维持普通担保人的先诉答辩权,债权人的

04

《担保法》 第690条

“担保人和债权人可以协商签订最高额度担保的合同,约定在最高债权额度限度内就一定期间连续发生的债权提供担保。 最高额度担保除适用本章规定外,还参照本法第二编关于适用最高额度抵押权的规定。 ”

《民法典》关于最高额度抵押权的规定有不妥之处。 例如,其第423条的最高额度抵押债权确定问题规定中,“有下列情形之一的,确定抵押权人的债权。 (一)约定的债权确定期届满; (二)债权确定期未约定或者约定不明确的,抵押权人或者抵押权人自最高额度抵押权成立之日起经过两年后请求债权确定。 (三)不可能产生新的债权(四)抵押权人知道或者应当知道抵押财产被扣押、扣押。 (五)债务人、抵押人被宣告破产或者解散的; (六)法律确定债权的其他情形。 ”该条中有破产法第5款的情形,即“债务人、抵押人被宣告破产”的抵押权人债权确定的规定不适当。 债务人抵押人应当进入破产程序的,也就是破产申请受理的,不能以最高额度抵押权人的债权确定的时刻,以债务人抵押人收到破产宣告的时刻为抵押债权确定的时刻。 这个规定有很多问题,最突出的是,我国破产法规定的破产程序有清算、重整、和解三种,在当事人直接申请或者清算程序转换申请启动的重整程序或者和解程序中,在破产程序结束之前,进入破产程序的债务人或者抵押但是,最高额度的抵押债权数额应当在重整和解手续开始时及时确定,保障债权人在重整计划和解协议中清偿,各项权利顺利行使。 关于这些问题,在2019年10月7日的人民法院新闻上刊登的《民法典》的报道中有具体的分析,在此不作说明。

05

《谈民法典各分编编纂中与破产法的正确衔接》 第698条

“一般担保的担保人在主债务履行期限届满后,向债权人提供债务人可以执行的财产实际情况,债权人放弃或者疏忽行使权利致使该财产无法执行的,担保人在提供可以执行的财产的价值范围内不再承担担保责任。 ”

这项规定在债务人进入破产程序后不适用。 破产程序中债务人的全部财产用于对所有债权人共同公平的清偿,但不能单独向保证人担保债务的债权人偿还,因此,即使一般保证的保证人向债权人或法院提供了债务人财产的实际情况,这些财产也不能由该债权人单独执行

06

《民法典》 第701条

“保证人可以主张债务人对债权人的抗辩。 债务人放弃抗辩的,担保人有权主张债权人抗辩。 ”

这项规定在破产程序中也应继续适用。 因此,担保人也可以参加破产债权的核查,主张债务人对债权人进行抗辩。 但是,在目前的司法实践中,担保人的这一权利经常被忽视,不允许参加债权核查,实体权利受到侵害,救济途径不足。

07

《民法典》 第699条

“同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任; 在没有保证部分的情况下,债权人可以要求任一保证人在其保证范围内承担保证责任。 ”

根据原《民法典》第12条的规定,“同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的保证部分承担保证责任。 没有保证部分的约定的情况下,保证人承担连带责任。 债权人可以要求任一保证人承担全部保证责任,保证人有义务保证全部债权的实现。 已经负有担保责任的保证人有权向债务人追偿或者向负有连带责任的其他保证人偿还应当承担的部分。 ”据此,《担保法》在同一债务中有两个以上保证人的情况下,“未约定保证部分的,保证人承担连带责任”,“已经负有保证责任的保证人有权向债务人追偿或者向负有连带责任的其他保证人承担的部分

同一债务有两个以上的保证人,并且保证人之间没有保证部分的约定的情况下,债权人享有让任一个保证人在其保证范围内承担保证责任的选择权,这一点没有异议。 但是,如果已经负有担保责任的担保人无权委托其他担保人分担其偿还部分,则这种利益的巨大差异可能会导致担保人发生寻租行为。 贿赂债权人不追究担保责任,或者法院判决后,贿赂执行法官不选择作为执行对象,都会影响正常的市场经济秩序。 因此,必须针对这些可能出现的问题,在法律制度上设计防范和解决措施。

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